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股權并購應對優先購買權的方案及行使權,如何維護股東利益?

股度股權 股度股權
2020-09-03 15:33 4636 0 0
股東的優先購買權是為保護有限責任公司人合性屬性,在股東向本公司以外的人轉讓股權時,公司其他股東享有同等條件下優先購買的權利。

作者:李濤律師|股度股權律師團隊

來源:股度股權

一、優先購買權的法律屬性

股東的優先購買權是為保護有限責任公司人合性屬性,在股東向本公司以外的人轉讓股權時,公司其他股東享有同等條件下優先購買的權利。

具體而言,優先購買權有下面幾層意思:

1、優先購買權只限有限責任公司的股東,股份有限公司的股東不享有優先購買權,這是因為有限責任公司的人合性。

2、優先購買權只發生在有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,股東之間轉讓股權并不發生優先購買權問題。

3、“同等條件”不僅指轉讓價格,還包括轉讓股權的數量、支付方式、期間等條件。

4、公司章程可以對優先購買權問題進行特別約定,約定優先于公司法的規定。

二、股權并購中優先購買權的應對方案

在對有限責任公司進行的股權并購中,優先購買權問題可能會在一定程度上阻礙并購交易的進行。在股權并購交易中,投資方往往尋求目標公司的控股權,如果目標公司的股權結構比較分散,這種控股式收購可能會引起小股東的警覺,行使優先購買權,從而導致整個股權并購交易失敗。

因此如何在并購交易中妥善處理股東優先購買權這一問題,是并購法律服務中一項重要內容。從實務角度出發,通常有以下幾種應對方案:

1、價格對抗法

設置股權轉讓的條件,包括股權的數量、價格、支付方式、付款節點及交易期限等因素,比如要求一次性現金支付,在較短時間內完成支付等,給小股東行使優先購買權制造障礙,從而使得小股東被迫放棄優先購買權。

2、兩步走:先參股后控股

投資方先少量收購目標公司的股權,取得目標公司股東的身份,然后在尋求股東之間的股權轉讓,這樣就完全避開了優先購買權的問題。

實務中還可能遇到一種情況,小股東對投資方非常敏感,連小比例的股權轉讓都不肯輕易放棄,讓投資方參股也遇到障礙,對應的解決方案是:投資方與出讓方協商好,參股時的股權轉讓價格設置得很高,控股時的股權轉讓價格再調低,也就是結合第1種解決方案來使用。

3、間接收購:老股東設立全資子公司,投資方收購全資子公司

實務中還有一種更復雜的方式,目標公司有A/B/C/D四個老股東,投資方準備收購控股股東A的全部股權,遭遇小股東D行使優先購買權抵抗。現在A專門成立一家全資子公司A1,并且把A持有的全部目標公司股權轉讓給A1,同時把A1的100%股權全部轉讓給投資方,這樣投資方代替A,通過100%控股A1來完成對目標公司的間接控股。

三、行使優先購買權的通知問題

公司法規定,對外轉讓股權的,出讓方應當向其他老股東發出書面通知,如果沒有書面通知,那么股權轉讓行為可能無效。

在股權并購實務中,股權出讓方通常會先與投資方協商好轉讓條件后一并通知其他股東,由其他股東答復是否同意以及是否行使優先購買權。

書面通知的要點:

1、應包括轉讓股權的數量、價格、支付方式及期限等因素,否則可能被視為沒有完全履行通知義務。

2、要注意目標公司章程中的特殊約定。

3、可以考慮在目標公司股東會決議上就擬出讓股權股東已依法履行通知義務進行備注,并由其他股東在決議上簽字確認,以免日后追訴。

結語:

優先購買權問題是在股權并購交易中經常遇到的問題,律師在為并購交易提供法律服務過程中,需要結合項目的實際情況,適當運用稅收優惠政策,全盤考慮,設計出合法合規、經濟可行的交易方案。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

本文由“股度股權”投稿資產界,并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 股度股權|李濤律師談股權并購中優先購買權的應對方案及行使權

股度股權

專注于股權(設計、激勵、并購、基金、融資、IPO)領域解決方案設計.微信公眾號ID:laws51

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    蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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    劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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